Transition démocratique sur le continent et restauration constitutionnelle de la République de Chine — extension de la zone libre, élections nationales et crise constitutionnelle des deux Républiques de Chine

Restaurer la République de Chine sur le continent : continuité constitutionnelle, réintégration territoriale, élections nationales et la crise des deux Républiques de Chine

Nature de l’étude : droit constitutionnel, transition démocratique, succession d’États, droit constitutionnel comparé et simulation de scénarios institutionnels

Date de référence de l’étude : octobre 2026

Résumé

Le présent article examine une question rarement traitée de manière systématique dans les débats constitutionnels entre les deux rives du détroit : si le régime du Parti communiste chinois (PCC) sur le continent prenait fin, si le peuple du continent décidait, par une procédure démocratique, de restaurer le régime constitutionnel de la République de Chine, mais que le gouvernement actuel de la République de Chine (Taïwan) s’y opposait, le continent pourrait-il, en s’appuyant sur la Constitution de la République de Chine, restaurer de lui-même les organes de l’État ? Pourrait-on alors voir coexister deux gouvernements de la République de Chine prétendant chacun avoir été légalement constitués en vertu de la même Constitution ?

Cette question exige de distinguer rigoureusement cinq notions juridiques distinctes : le champ d’application territorial de la Constitution de la République de Chine en droit ; la juridiction effective des organes actuels de l’État de la République de Chine (Taïwan) ; la reconnaissance juridique nécessaire pour que la région continentale devienne une région de gouvernance démocratique ; les conditions dans lesquelles les résidents du continent acquièrent le droit de participation politique à l’échelle nationale ; et la manière de résoudre un conflit de légitimité constitutionnelle entre deux gouvernements rivaux de la République de Chine.

Le présent article adopte une prémisse analytique importante : la démocratisation du continent n’équivaut pas automatiquement à l’achèvement de l’unification constitutionnelle entre les deux rives ; une proclamation politique de restauration de la République de Chine ne produit pas non plus automatiquement d’effets juridiques reconnus par les organes actuels de l’État de la République de Chine (Taïwan). Cela n’exclut toutefois pas que le peuple du continent, après la transition démocratique, établisse un nouveau régime constitutionnel démocratique fondé sur la Constitution historique de la République de Chine et propose au gouvernement actuel de la République de Chine (Taïwan) un arrangement constitutionnel commun.

L’étude qui suit examine successivement les scénarios d’une restauration unilatérale par le continent, d’une restauration par accord entre les deux parties, d’un refus de reconnaissance par le gouvernement existant, ainsi que l’apparition de deux gouvernements de la République de Chine.

Méthode de recherche et présentation des sources

Les chapitres I à VIII du présent article relèvent d’une reconstruction à des fins de recherche : la structure de leurs thèses, l’inventaire des dispositions invoquées et les mécanismes de solution proposés sont corroborés point par point par un résumé structuré conservé quelques minutes après l’achèvement de la recherche initiale, mais ils n’ont pas été collationnés mot à mot avec le texte intégral original ; ils ne sont donc pas présentés comme la restitution littérale de l’article original. Les chapitres IX à XX constituent un prolongement ultérieur de la recherche.

La gradation des preuves adoptée dans le présent article est la suivante : les sources de premier niveau sont les textes officiels de la Constitution, des Articles additionnels de la Constitution, des lois, des interprétations du Yuan judiciaire et des traités ; les conclusions interprétatives sont des appréciations de recherche déduites de ces sources ; les controverses ouvertes et les recommandations normatives sont signalées séparément, dans le corps du texte et dans la conclusion, par rapport aux dispositions expresses du droit en vigueur. Les affirmations juridiques du présent article s’appuient sur les textes officiels énumérés dans la bibliographie.

Les ouvrages académiques figurant dans la bibliographie ont été intégrés au corps du texte au stade de l’édition, en fonction des thèses soutenues, avec une correspondance au niveau des chapitres et sans références au niveau des pages ; telle est la limite actuelle des citations de cette étude. La discussion du pouvoir constituant originaire au chapitre XIII relève elle aussi d’une argumentation de recherche, sans références au niveau des pages.

Le présent article est une étude de droit constitutionnel ; il ne constitue ni un avis juridique ni un programme politique ayant reçu l’autorisation des deux parties. Les scénarios institutionnels qu’il présente sont des simulations de recherche et non des prédictions factuelles.

Chapitre I : Comment la Constitution actuelle de la République de Chine traite-t-elle le continent ?

1.1 Le territoire de l’État au sens constitutionnel ne coïncide pas avec le territoire effectivement gouverné par le gouvernement

Le système constitutionnel actuel de la République de Chine conserve une structure particulière : la notion constitutionnelle du territoire de l’État ne coïncide pas entièrement avec la région sur laquelle les organes de l’État exercent effectivement leur pouvoir de gouvernement.

L’article 2 de la Loi régissant les relations entre le peuple de la région de Taïwan et le peuple de la région continentale dispose : région de Taïwan : Taïwan, Penghu, Kinmen, Matsu et les autres régions placées sous le pouvoir de gouvernement de l’État. Région continentale : le territoire de la République de Chine situé en dehors de la région de Taïwan.

Cela montre que le droit actuel ne traite pas simplement le continent comme un territoire étranger entièrement dépourvu de lien. Toutefois, cette définition légale ne suffit pas, à elle seule, à prouver que le gouvernement de la République de Chine dispose actuellement d’une juridiction administrative exécutoire sur le continent, et elle ne résout pas non plus automatiquement la controverse de souveraineté en droit international.

L’interprétation n° 328 du Yuan judiciaire, rendue en 1993, précise en outre que l’étendue concrète du « territoire inhérent » visé à l’article 4 de la Constitution relève d’une question politique majeure, que le pouvoir judiciaire ne définit pas.

Il faut donc distinguer : revendication territoriale au sens constitutionnel ≠ pouvoir de gouvernement effectif ≠ acquisition par le peuple d’un droit de vote complet.

1.2 Pourquoi la démocratisation du continent ne produirait-elle pas automatiquement un droit de vote à l’échelle nationale ?

Les Articles additionnels de la Constitution de la République de Chine établissent trois limitations importantes.

• Article 2 : le président et le vice-président sont élus directement par le peuple de la zone libre — à quel moment les résidents d’une nouvelle zone libre acquerront-ils le droit de vote ?
• Article 4 : le Yuan législatif compte 113 sièges, et la composition actuelle des sièges est liée au système de la zone libre — faudra-t-il nécessairement ajouter des circonscriptions continentales et des sièges ?
• Article 11 : les droits et obligations des peuples des deux régions peuvent faire l’objet d’une législation spéciale — à quel moment le régime spécial actuel prendra-t-il fin ou se transformera-t-il ?
• Article 12 : la révision constitutionnelle exige une majorité qualifiée du Yuan législatif et un référendum des électeurs de la zone libre — les nouveaux électeurs du continent pourront-ils participer au référendum de révision constitutionnelle ?

Même si le continent a déjà établi un gouvernement démocratique, la Constitution actuelle ne prévoit pas qu’il suffise qu’une province du continent proclame la restauration d’un régime libre et démocratique pour que ses résidents acquièrent automatiquement le droit de vote aux élections du président de la République de Chine, du Yuan législatif et au référendum de révision constitutionnelle.

Par ailleurs, l’article 3 du Règlement d’application de la Loi sur les relations entre les peuples des deux rives rattache la zone d’application relative à la région continentale aux régions contrôlées par le Parti communiste chinois (PCC). Dans l’hypothèse où le régime du PCC prendrait fin, cette définition soulèverait de nouveaux problèmes d’interprétation et de révision législative, sans pour autant signifier que l’ensemble du régime juridique des relations entre les deux rives deviendrait caduc de lui-même.

Sur le contexte académique du régime des Articles additionnels et de l’autorisation démocratique de la zone libre, voir Yeh (2016).

Chapitre II : Quatre scénarios constitutionnels de restauration de la République de Chine sur le continent

Scénario A : restauration d’une constitution commune par accord entre les deux parties. Le gouvernement démocratique du continent déclare accepter la tradition constitutionnelle de la République de Chine, et le gouvernement de la République de Chine (Taïwan) accepte d’ouvrir des négociations constitutionnelles. Les deux parties confirment, chacune selon ses procédures légales, les arrangements transitoires, les droits du peuple, la représentation parlementaire et le système d’élections nationales. Il s’agit d’un scénario d’intégration institutionnelle négociée, qui ne signifie pas qu’une partie acquiert automatiquement le pouvoir de gouvernement sur l’autre.

Scénario B : restauration unilatérale de la République de Chine par le continent. Une assemblée constituante du continent ou un organe issu d’élections démocratiques proclame la restauration de la Constitution de 1947 et établit de lui-même des organes exécutifs, législatifs et judiciaires. Le gouvernement actuel de la République de Chine (Taïwan) ne reconnaît pas sa qualité d’organe de l’État. Il pourrait en résulter que deux gouvernements invoquent simultanément la Constitution de la République de Chine, sans que leurs actes juridiques soient automatiquement reconnus par l’autre partie.

Scénario C : le continent restaure l’ancienne Constitution, Taïwan maintient les Articles additionnels actuels. La partie continentale préconise la restauration de l’architecture constitutionnelle originelle de 1947, tandis que la partie taïwanaise s’en tient aux Articles additionnels actuels et à l’autorisation démocratique qui en découle. Cela engendre deux interprétations constitutionnelles concurrentes : quel texte est en vigueur ? Qui détient le pouvoir de révision constitutionnelle ? Quel système d’élection du président et du parlement est valable ?

Scénario D : coexistence durable de deux communautés constitutionnelles. Les deux parties maintiennent chacune un gouvernement démocratique et des élections indépendantes, mais établissent par accord un organe commun de coordination, sans instituer provisoirement ni président unique ni parlement unique. Un tel arrangement doit résoudre les questions du nom, de la nationalité, de la représentation internationale, du commandement militaire, de la fiscalité et du règlement des différends. Ce qui précède décrit des scénarios institutionnels, et non une prédiction quant au scénario qui se réalisera effectivement.

Chapitre III : Si les deux parties y consentent, comment intégrer le continent aux élections nationales ?

Il faut d’abord déterminer s’il s’agit d’intégrer progressivement chaque province du continent au système constitutionnel actuel de la République de Chine, ou si les deux parties élaborent simultanément une nouvelle constitution commune. Ces deux voies emportent des conséquences juridiques différentes.

Voie n° 1 : extension progressive sur le fondement de la Constitution actuelle

Procédure hypothétique d’intégration constitutionnelle en six étapes :

1. 1. Autorisation démocratique du continent : faire naître, par des élections libres, un organe législatif de transition, confirmer la proposition de restauration du régime constitutionnel de la République de Chine et permettre au peuple de débattre publiquement des différentes options constitutionnelles.
2. 2. Établissement par les deux parties d’un mécanisme de concertation constitutionnelle : le gouvernement de la République de Chine (Taïwan) et le gouvernement démocratique du continent négocient les lois de transition, la qualité de représentants politiques et l’articulation des organes de l’État ; la procédure actuelle applicable aux accords portant sur des questions politiques majeures doit tenir compte des exigences strictes de l’article 5-3 de la Loi sur les relations entre les peuples des deux rives.
3. 3. Révision du régime de la zone libre et des conditions d’électorat : préciser quelles régions et quels résidents acquièrent, et à quelles conditions, le droit de vote aux élections de l’État commun ; établir les régimes d’inscription des électeurs, d’enregistrement des ménages et de vérification d’identité.
4. 4. Révision du régime de représentation au Yuan législatif : redéfinir par une révision constitutionnelle le nombre total de sièges, les circonscriptions, la représentation démographique et les garanties régionales ; il n’est pas possible d’augmenter les 113 sièges par un simple décret administratif.
5. 5. Achèvement par les deux parties des procédures d’approbation démocratique : la partie taïwanaise accomplit la révision constitutionnelle nécessaire conformément aux Articles additionnels actuels de la Constitution ; la partie continentale approuve l’arrangement constitutionnel commun selon sa procédure d’autorisation démocratique.
6. 6. Tenue d’élections des organes communs de l’État : une fois réunis une loi électorale unifiée, une commission électorale indépendante, des voies de recours juridictionnelles et un régime de vérification de la qualité d’électeur, organiser les premières élections de l’organe législatif commun et décider, selon la procédure convenue, de la date de l’élection présidentielle.

Les quatrième et cinquième étapes sont particulièrement importantes. L’article 12 des Articles additionnels de la Constitution actuel exige que la proposition de révision constitutionnelle soit présentée par un quart des membres du Yuan législatif, adoptée en présence des trois quarts des membres et à la majorité des trois quarts des membres présents, puis, après une publication de six mois, soumise au référendum des électeurs de la zone libre, le nombre de suffrages favorables valides devant dépasser la moitié du corps électoral total. Dès lors, le gouvernement actuel de la République de Chine (Taïwan) ne peut pas, par une simple déclaration présidentielle ou par une loi ordinaire, procéder à une réorganisation complète de la représentation à l’échelle nationale.

Voie n° 2 : élaboration d’une nouvelle constitution commune

Une autre voie consiste, pour les deux parties, à décider d’abord, par une procédure démocratique, des modalités d’autorisation d’une constitution commune, puis à établir une assemblée constituante. Celle-ci peut traiter des questions que le système actuel peine à résoudre directement, notamment : le continent et Taïwan formeront-ils une fédération, une confédération ou un État unitaire ? Un système bicaméral sera-t-il institué, afin de garantir à la fois la représentation démographique et la représentation régionale ? La structure constitutionnelle des Cinq Pouvoirs sera-t-elle conservée ? Comment s’articuleront le président, le Yuan législatif et le Yuan judiciaire actuels de la République de Chine (Taïwan) ? Quelles garanties constitutionnelles pour l’autonomie locale des provinces du continent et de Taïwan ? Les résidents des deux parties disposeront-ils chacun d’un droit d’approbation distinct sur la constitution commune ?

Toutefois, une nouvelle constitution ne peut pas être élaborée par la seule partie continentale puis imposée à Taïwan, et les organes actuels de Taïwan ne peuvent pas non plus décider unilatéralement du régime de représentation politique du peuple du continent.

Chapitre IV : Si Taïwan n’y consent pas, le continent peut-il restaurer unilatéralement la République de Chine ?

4.1 Le continent peut restaurer le régime constitutionnel de la République de Chine, mais cela ne signifie pas qu’il prend automatiquement le contrôle des organes actuels de l’État de la République de Chine.

Supposons que le continent fasse naître, par des élections libres, une assemblée constituante qui décide formellement : d’abolir la Constitution de la République populaire de Chine (RPC) et le régime de parti unique ; de restaurer la Constitution de la République de Chine de 1947 comme loi fondamentale de l’État ; d’adopter des dispositions constitutionnelles transitoires confirmant les droits fondamentaux de la personne, l’autonomie locale et des élections périodiques ; d’élire l’organe législatif et le chef de l’exécutif de la région continentale ; et de proposer au gouvernement de la République de Chine (Taïwan) des négociations d’articulation constitutionnelle.

Ces mesures peuvent constituer, dans le processus politique de la transition démocratique du continent, des options institutionnelles envisageables. Mais si Taïwan ne les reconnaît pas, le nouveau gouvernement du continent ne peut pas, par la seule déclaration de restauration de la Constitution, acquérir automatiquement la juridiction sur la Présidence, le Yuan législatif, le système de défense ou les tribunaux de Taïwan. De même, le gouvernement actuel de la République de Chine (Taïwan) ne peut pas, en vertu de sa seule revendication constitutionnelle historique, exercer automatiquement un pouvoir de gouvernement effectif sur le gouvernement démocratique du continent.

4.2 Deux gouvernements de la République de Chine peuvent-ils exister simultanément ? En tant que deux gouvernements de fait, oui ; en tant que deux gouvernements centraux détenant simultanément, sous une même constitution, un pouvoir étatique suprême complet et exclusif, il existe un conflit juridique fondamental.

Question constitutionnelle	Gouvernement actuel de la République de Chine (Taïwan)	Nouveau gouvernement de la République de Chine établi sur le continent
Fondement constitutionnel	Constitution de 1947 et Articles additionnels actuels	Constitution de 1947 et dispositions transitoires établies par le continent lui-même
Président	Issu du système électoral actuel de Taïwan	Issu du nouveau système électoral du continent
Organe législatif	Yuan législatif actuel de 113 sièges	Parlement élu par le continent lui-même
Organes judiciaires	Yuan judiciaire et système de tribunaux actuels	Système de tribunaux nouvellement créé sur le continent
Juridiction effective	Taïwan, Penghu, Kinmen, Matsu, etc.	Régions effectivement contrôlées par le gouvernement démocratique du continent
Reconnaissance mutuelle	N’a pas encore reconnu les organes de l’autre partie	N’a pas encore reconnu les organes de l’autre partie

Il ne s’agit pas d’un double gouvernement central normalement autorisé par une même constitution, mais de deux communautés politiques avançant des revendications concurrentes de continuité constitutionnelle. Même si les deux parties utilisent le nom d’État « République de Chine », cela ne suffit pas à établir que les actes des organes de l’une sont valables de plein droit dans la zone de juridiction de l’autre.

4.3 Qui est compétent pour déterminer quel gouvernement de la République de Chine est légitime ? Il faut distinguer trois catégories d’appréciation :

Premièrement, l’effet constitutionnel interne. La cour constitutionnelle actuelle de la République de Chine (Taïwan) peut connaître, dans les limites de sa compétence judiciaire, des litiges constitutionnels recevables, mais elle ne peut pas, par un simple arrêt, contraindre le nouveau gouvernement du continent à se soumettre à ses décisions.

Deuxièmement, l’autorisation démocratique du continent. Le peuple du continent peut, en établissant un gouvernement par des élections ou un référendum, former une légitimité démocratique interne au continent, mais il ne peut pas pour autant abolir unilatéralement les droits constitutionnels existants du peuple de Taïwan.

Troisièmement, la reconnaissance internationale et le gouvernement effectif. La communauté internationale peut traiter séparément le statut diplomatique des gouvernements des deux parties, leurs traités, leurs actifs et leur représentation au sein des organisations internationales. Ce n’est pas exactement la même question que celle de la légitimité au sens du droit constitutionnel interne. On ne peut donc pas résoudre toutes les controverses à l’aide d’un seul texte constitutionnel historique.

Sur le cadre juridique de la continuité de l’État et de la reconnaissance des gouvernements concurrents, voir Crawford (2006).

Chapitre V : Mécanismes de résolution de la crise constitutionnelle des deux Républiques de Chine

Les quatre mécanismes ci-dessous peuvent servir d’objets d’étude comparée, sans préjuger d’un résultat politique déterminé.

Mécanisme n° 1 : arrangement constitutionnel provisoire de non-dénégation mutuelle. Les deux parties conservent provisoirement chacune leur gouvernement, leurs élections et leur système juridique, et évitent par accord que des revendications de souveraineté concurrentes n’affectent les droits quotidiens des résidents. L’accord doit préciser expressément qu’il n’implique pour aucune partie ni l’abandon du régime démocratique ni l’acceptation d’un gouvernement non autorisé.

Mécanisme n° 2 : conférence constitutionnelle commune et approbations distinctes. Les deux parties font élire démocratiquement des représentants chargés de négocier une constitution commune. La création de tout organe commun de l’État doit passer par une procédure d’approbation dotée d’effets juridiques, convenue au préalable par les deux parties.

Mécanisme n° 3 : établissement d’un mécanisme d’arbitrage des différends constitutionnels. Avec le consentement des deux parties, instituer un organe d’arbitrage indépendant chargé de traiter de la continuité gouvernementale, des actifs, de la nationalité, de la juridiction administrative et des conflits de lois. Sa compétence décisionnelle doit découler d’un accord entre les deux parties ; on ne peut pas présumer qu’un tribunal existant dispose naturellement d’une juridiction coercitive transrégionale.

Mécanisme n° 4 : maintien séparé des régimes politiques existants. Les deux parties n’établissent provisoirement pas d’organes communs de l’État, poursuivent chacune leurs élections démocratiques et traitent par une coordination juridique les questions de commerce, de circulation des personnes, de nationalité et d’entraide judiciaire. Les deux parties peuvent conserver des positions différentes quant à leurs relations constitutionnelles futures.

Sur la question de la reconnaissance internationale des gouvernements concurrents, voir Talmon (1998).

Chapitre VI : Comment élargir un Yuan législatif national ? La contradiction entre représentation démographique et autonomie régionale

Si la population du continent est très supérieure à celle de Taïwan et qu’un organe législatif national unifié est établi à l’avenir, l’adoption d’une représentation strictement proportionnelle à la population pourrait faire chuter sensiblement la part des sièges de la région de Taïwan au sein du parlement national. Mais si l’on adopte une représentation strictement égale des régions, le droit de représentation par habitant de la population du continent pourrait être nettement inférieur à celui des résidents de Taïwan. C’est le problème classique, dans les études sur le fédéralisme, de l’égalité démographique et des garanties régionales.

Comparaison institutionnelle hypothétique :

• Chambre unique, répartition selon la population : traduit plus directement la proportion démographique ; les régions moins peuplées disposent de sièges limités.
• Chambre unique, sièges fixes par région : la représentation régionale est plus stable ; une inégalité du droit de représentation démographique peut apparaître.
• Système bicaméral : la chambre basse est répartie selon la population ; la chambre haute est répartie selon les régions ou selon d’autres principes convenus.
• Parlement commun et parlements locaux : les affaires communes relèvent des organes nationaux ; les affaires d’autonomie locale relèvent des organes locaux.

Ces systèmes doivent encore répondre à la question suivante : Taïwan participe-t-elle aux négociations en qualité de région, de membre d’une fédération ou de communauté constitutionnelle indépendante ? Des qualités différentes produiront des arrangements de représentation entièrement différents.

Le Yuan législatif actuel de 113 sièges ne peut pas être transformé en parlement national par une loi ordinaire ajoutant simplement des sièges pour le continent, car le nombre total de sièges et les principales modalités d’élection sont fixés par l’article 4 des Articles additionnels de la Constitution.

Sur la structure du Yuan législatif sous le régime des Articles additionnels et le système de la zone libre, voir Yeh (2016).

Chapitre VII : La Constitution doit-elle couvrir automatiquement le continent redevenu libre ?

Il faut ici distinguer la « prétention à l’effet des normes constitutionnelles » et l’« exécution effective ».

Analyse juridique : les principes d’égalité des citoyens et de participation politique inscrits dans la Constitution actuelle de la République de Chine figurent respectivement aux articles 7 et 17. Si la région continentale est intégrée, par une procédure légale, à l’ordre constitutionnel commun, ces principes relatifs aux droits fondamentaux constitueront un fondement important pour le traitement de la qualité politique des citoyens. Toutefois, les Articles additionnels actuels et les lois spéciales régissant les relations entre les deux rives devront encore traiter de l’identité, de l’enregistrement des ménages, de la qualité d’électeur et des compétences des organes de l’État.

Ainsi : la démocratisation du continent n’abroge pas en elle-même les Articles additionnels actuels ; la proclamation par le continent de la restauration de la République de Chine n’élargit pas automatiquement le corps électoral de l’actuel président et de l’actuel Yuan législatif ; les critères, l’organe de constatation et les effets juridiques de l’acquisition par le continent du statut de zone libre requièrent un arrangement institutionnel explicite ; tant que les deux parties ne sont pas parvenues à un arrangement constitutionnel commun, la proclamation politique d’une partie ne peut pas être considérée comme un acte juridique s’imposant de plein droit à l’autre partie.

Le présent article doit en outre examiner une question inverse particulièrement importante : si Taïwan et le continent décident à l’avenir de modifier conjointement la Constitution, faudra-t-il exiger que chaque région atteigne séparément un certain seuil d’approbation démocratique, afin d’éviter que la partie la plus peuplée décide seule du statut constitutionnel fondamental de l’autre ? Il s’agit d’un choix de système constituant, auquel la Constitution actuelle ne permet pas de déduire une réponse unique.

Chapitre VIII : Les sources juridiques primaires sur lesquelles s’appuie le présent article

• Constitution de la République de Chine : territoire, droits du peuple, compétences respectives du pouvoir central et des collectivités locales, et structure constitutionnelle originelle.
• Articles additionnels de la Constitution de la République de Chine : zone libre, élection présidentielle, Yuan législatif de 113 sièges, procédure de révision constitutionnelle.
• Loi régissant les relations entre le peuple de la région de Taïwan et le peuple de la région continentale : définitions juridiques des deux régions, identité des personnes et procédure applicable aux accords politiques.
• Règlement d’application de la Loi sur les relations entre les peuples des deux rives : champ d’application relatif à la région continentale et constatation de l’identité des résidents.
• Interprétation n° 328 du Yuan judiciaire : territoire inhérent et limites du contrôle juridictionnel.

Chapitre IX La continuité constitutionnelle de 1947 à 1991 : le double examen de la continuité juridique historique et de l’autorisation démocratique

9.1 La Constitution de 1947 est entrée en vigueur le 25 décembre ; en 1948, les Dispositions temporaires applicables pendant la période de mobilisation nationale pour la répression de la rébellion communiste ont modifié le fonctionnement constitutionnel ; il faut distinguer la survie de la Constitution, l’extension des pouvoirs d’urgence et l’application effective. Après le transfert des organes centraux à Taïwan en 1949, la continuité des organes, la juridiction territoriale et la représentativité se sont dissociées ; on ne peut pas déduire simplement de ce transfert que la Constitution serait devenue caduque ou qu’un gouvernement effectif s’étendrait à l’ensemble du territoire.

Sources juridiques : Constitution de la République de Chine (entrée en vigueur le 1947-12-25), https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=A0000001 ; Dispositions temporaires applicables pendant la période de mobilisation nationale pour la répression de la rébellion communiste (élaborées selon la procédure de l’article 174, alinéa 1, de la Constitution, promulguées et entrées en vigueur le 1948-05-10, abrogées le 1991-05-01), https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=A0000005.

9.2 La fin de la période de mobilisation nationale pour la répression de la rébellion communiste en 1991 et le processus d’adoption des Articles additionnels de la Constitution ont progressivement rattaché l’autorisation démocratique des organes centraux de l’État à la zone libre. Il convient de suivre plus avant le retrait des premiers représentants centraux du peuple, leur réélection et les interprétations pertinentes du Yuan judiciaire, afin d’éviter de regarder l’année 1991 comme une transformation institutionnelle accomplie en un seul instant.

Sources juridiques : interprétation n° 261 du Yuan judiciaire (les premiers représentants centraux du peuple doivent cesser d’exercer leurs fonctions avant le 1991-12-31), https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=100&id=310442 ; les Dispositions temporaires applicables pendant la période de mobilisation nationale pour la répression de la rébellion communiste ont été abrogées le 1991-05-01, voir ci-dessus A0000005 ; Articles additionnels de la Constitution de la République de Chine, https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=A0000002.

9.3 Si le continent accepte à l’avenir, par une procédure démocratique, la Constitution de 1947, il peut se former une nouvelle autorisation démocratique interne au continent et une revendication de continuité constitutionnelle ; mais cette revendication ne révoque pas automatiquement l’autorisation des organes constitutionnels actuels de la République de Chine (Taïwan). Inversement, la continuité des organes actuels ne peut pas non plus se substituer au choix constituant des résidents du continent.

9.4 Cadre d’examen juridique

La continuité textuelle, la continuité des organes, l’autorisation démocratique, le gouvernement effectif, la garantie des droits fondamentaux et la reconnaissance mutuelle sont notées séparément, sans qu’aucun de ces éléments soit tenu pour une condition suffisante des cinq autres.

Sur la discussion classique de l’identité et de la continuité des États, voir Marek (1968).

Chapitre X Droit comparé : l’unification allemande et les gouvernements concurrents

10.1 L’unification allemande de 1990 a emprunté la voie de l’adhésion prévue par l’article 23 de la Loi fondamentale alors en vigueur, combinée aux traités entre les deux États allemands, au traité d’unification et aux adaptations législatives. Il convient de noter que cet article 23 est la version historique de 1990 et ne correspond pas à l’article 23 actuel de la Loi fondamentale.

Sources juridiques : article 23 originel de la Loi fondamentale de 1949 : « La présente Loi fondamentale s’applique provisoirement d’abord aux Länder […]. Dans les autres parties de l’Allemagne, elle entrera en vigueur après leur adhésion. » (BGBl. 1949 I n° 1), https://www.bgbl.de/xaver/bgbl/start.xav?start=%2F%2F*%5B%40attr_id=%27bgbl149001.pdf%27%5D ; traité d’unification, article 4, paragraphe 2 : « L’article 23 est abrogé », https://www.gesetze-im-internet.de/einigvtr/art_4.html.

10.2 L’expérience allemande peut servir à analyser l’extension territoriale d’un ordre constitutionnel existant, la coordination des lois de transition, le statut des membres régionaux, les arrangements financiers et l’approbation démocratique, mais elle ne permet pas de conclure directement que le continent pourrait adhérer unilatéralement au système constitutionnel actuel de la République de Chine (Taïwan).

10.3 Dimensions de comparaison

Statut international avant l’unification, gouvernement effectif, autorisation démocratique, mécanisme d’adhésion constitutionnelle, seuil de révision constitutionnelle, proportion démographique, contrôle des forces armées, sécurité sociale et juridiction des tribunaux. Les deux rives du détroit diffèrent tout particulièrement quant à l’identité politique et à la proportion démographique.

10.4 La crise des deux Républiques de Chine relève de revendications concurrentes de continuité constitutionnelle : le nouveau gouvernement du continent peut obtenir une autorisation démocratique interne au continent, mais il ne peut pas, sur ce fondement, priver Taïwan de ses droits constitutionnels existants ; le gouvernement actuel de Taïwan ne peut pas non plus, sur le seul fondement de la continuité juridique historique, contrôler automatiquement le continent.

10.5 Solutions susceptibles d’être mises à l’épreuve

Accord de gouvernance provisoire fondé sur la reconnaissance mutuelle, constitution commune approuvée séparément, arbitrage conventionnel sur des matières déterminées, coexistence à long terme. Chaque voie doit exposer de manière indépendante le commandement des forces armées, la juridiction judiciaire, les dettes et les actifs, la nationalité et la représentation internationale.

Sur la structure constitutionnelle de l’unification allemande et la voie de l’article 23 de la Loi fondamentale, voir Quint (1997).

Chapitre XI Test de résistance d’une extension graduelle de la zone libre

On suppose que certaines provinces du continent accomplissent d’abord des élections libres, une justice indépendante et la garantie des libertés civiques. Questions de recherche : qui est compétent pour constater la qualité de zone libre, comment éviter les doubles inscriptions sur les listes électorales, comment préserver pour les autres régions la possibilité d’adhérer ultérieurement, et peut-on permettre à des provinces d’entrer d’abord dans un parlement commun sans participer provisoirement à l’élection présidentielle ? Tout ce qui précède relève d’institutions à concevoir, et non de procédures automatiquement autorisées par le droit en vigueur.

Sur la question de la « statalité » (statehood), qui doit être résolue en premier dans une transition démocratique, voir Linz & Stepan (1996). Le test de résistance du présent chapitre relève d’une analyse normative et ne prétend pas que le droit en vigueur fournisse déjà les procédures correspondantes.

Chapitre XII Matrice de vérification des sources juridiques primaires

Les sources juridiques énumérées dans le présent chapitre sont classées selon la nature de la preuve : le niveau A correspond au texte officiel de lois, de règlements ou d’interprétations judiciaires lu directement ; le niveau B correspond au texte officiel de traités historiques. Chaque entrée est accompagnée d’un lien officiel permettant au lecteur de la vérifier.

Interprétation n° 261 du Yuan judiciaire, 1990-06-21 (niveau de preuve A). Les premiers représentants centraux du peuple, non soumis à une réélection régulière, doivent cesser d’exercer leurs fonctions avant le 1991-12-31 ; cela montre que la continuité historique ne peut pas se substituer indéfiniment à des élections démocratiques régulières. https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=100&id=310442

Interprétation n° 328 du Yuan judiciaire, 1993-11-26 (niveau de preuve A). L’étendue concrète du territoire inhérent relève d’une question politique majeure, que l’organe d’interprétation constitutionnelle ne définit pas ; cette interprétation ne doit pas être présentée comme la confirmation par un tribunal d’une frontière déterminée. https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=100&id=310509

Articles additionnels de la Constitution de la République de Chine, articles 2, 4, 11 et 12 (niveau de preuve A). L’élection présidentielle dans la zone libre, le Yuan législatif de 113 sièges, la législation spéciale relative aux deux régions et le seuil du référendum de révision constitutionnelle constituent des contraintes institutionnelles. L’article 12 exige que le nombre de suffrages favorables valides dépasse la moitié du corps électoral total de la zone libre. https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=A0000002

Loi régissant les relations entre le peuple de la région de Taïwan et le peuple de la région continentale, article 2 (niveau de preuve A). Distingue la région placée sous le pouvoir de gouvernement de la région de Taïwan et la région continentale ; la définition légale ne permet pas de déduire directement une juridiction administrative effective. https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=Q0010001

Article 5-3 de la même loi (niveau de preuve A). Accords ayant une incidence constitutionnelle ou une incidence politique majeure : le Yuan exécutif présente au Yuan législatif, 90 jours à l’avance, un plan et une évaluation d’impact ; l’ouverture des négociations et l’examen du projet sont soumis à des majorités qualifiées ; le référendum exige que le nombre de suffrages favorables valides dépasse la moitié du nombre total des personnes ayant le droit de vote ; le statut d’État souverain et l’ordre constitutionnel libre et démocratique ne peuvent pas faire l’objet d’une abrogation ou d’une modification par voie de négociation et d’accord. Un chapitre spécial de l’article formel devra examiner les limites entre cette disposition, le pouvoir constituant et le pouvoir de révision constitutionnelle. https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=Q0010001

Traité d’unification allemand, 1990-08-31 (niveau de preuve B). L’article 1er précise le statut de chaque Land après l’adhésion intervenue le 1990-10-03 conformément à l’article 23 de la Loi fondamentale alors en vigueur, l’article 3 prévoit l’extension de l’application de la Loi fondamentale et l’article 4 révise la Loi fondamentale et abroge l’ancien article 23. Il ne faut pas le confondre avec l’article 23 actuel, relatif aux affaires de l’Union européenne. https://www.gesetze-im-internet.de/einigvtr/BJNR208890990.html

Traité allemand « portant règlement définitif concernant l’Allemagne », 1990-09-12, texte officiel du ministère des Affaires étrangères (niveau de preuve B). Lors de l’étude des arrangements extérieurs de souveraineté et de frontières, il doit être distingué du traité interne d’unification. https://www.auswaertiges-amt.de/en/aussenpolitik/themen/uebersicht-248550

Corrections et questions en suspens : l’article 23 du traité d’unification allemand est lui-même une disposition relative aux dettes, et non l’article 23 historique de la Loi fondamentale ; les citations doivent distinguer les noms des instruments juridiques. Le texte précis du décret de 1991 mettant fin à la mobilisation nationale pour la répression de la rébellion communiste devra encore être consulté directement dans les recherches ultérieures ; les Dispositions temporaires applicables pendant la période de mobilisation nationale pour la répression de la rébellion communiste et l’article 3 du Règlement d’application ont déjà été vérifiés séparément (voir les sources juridiques du chapitre IX et la bibliographie). L’article 5-3 relatif aux accords politiques ne peut pas être simplement assimilé à l’accomplissement de la procédure de révision constitutionnelle de l’article 12 : la nature juridique et les seuils des deux procédures doivent être examinés séparément.

Chapitre XIII Accords politiques, révision constitutionnelle et pouvoir constituant originaire : trois voies à ne pas confondre

13.1 La voie de l’accord politique en droit ordinaire

L’article 5-3 de la Loi régissant les relations entre le peuple de la région de Taïwan et le peuple de la région continentale impose, pour les accords ayant une incidence constitutionnelle ou une incidence politique majeure : la présentation d’un plan et d’une évaluation 90 jours avant l’ouverture des négociations ; l’autorisation d’ouvrir les négociations à une majorité qualifiée du Yuan législatif ; après le passage du projet de négociation par les procédures du Yuan exécutif et du président, ainsi que par la publicité, des auditions publiques et un examen à majorité qualifiée du Yuan législatif, la soumission au référendum, le nombre de suffrages favorables valides devant dépasser la moitié du nombre total des personnes ayant le droit de vote. Cet article interdit en outre d’abroger ou de modifier par un accord politique le statut d’État souverain et l’ordre constitutionnel libre et démocratique, et dispose que toute négociation ou convention conclue en violation de la procédure est nulle. Cet article ne peut pas être regardé comme une habilitation en blanc permettant de modifier directement la structure fondamentale de l’État par un accord politique.

13.2 La voie de la révision de la Constitution actuelle

L’article 12 des Articles additionnels dispose que la proposition est présentée par un quart des membres du Yuan législatif, adoptée en présence des trois quarts des membres et à la majorité des trois quarts des membres présents, puis, après une publication de six mois, soumise au référendum des électeurs de la zone libre, le nombre de suffrages favorables valides devant dépasser la moitié du corps électoral total. Le référendum sur accord politique prévu à l’article 5-3 et le référendum de révision constitutionnelle prévu à l’article 12 ne se substituent pas l’un à l’autre ; même si un même arrangement politique est adopté dans le cadre du premier, tout contenu touchant à une modification de la Constitution doit encore satisfaire aux exigences procédurales du second.

13.3 La voie du pouvoir constituant originaire

Une assemblée constituante du continent, autorisée par le peuple du continent au moyen d’élections libres, peut proposer un nouvel ordre constitutionnel dans la région qu’elle gouverne effectivement, mais son pouvoir constituant ne peut pas lier de plein droit les résidents de Taïwan. Quant à une refonte constitutionnelle complète au sein de l’ordre constitutionnel actuel de Taïwan, il existe également une controverse juridique quant à son rapport avec les règles de révision existantes et la légitimité démocratique ; on ne peut pas affirmer que l’article 12 actuel habilite expressément et sans limites à une refonte constitutionnelle.

13.4 Ordre et conflits entre les trois voies

La coordination civile de nature technique peut intervenir en premier ; les accords ayant une incidence politique majeure sont soumis à l’article 5-3 ; la modification de l’élection présidentielle, des sièges parlementaires ou de la qualité requise pour réviser la Constitution doit être examinée au regard de l’article 12 ; une constitution commune excédant l’ordre actuel doit en outre démontrer une autorisation démocratique distincte, libre, éclairée et révocable des deux parties.

13.5 Interdiction des confusions de notions

L’approbation d’un accord politique par référendum ne signifie pas qu’une constitution commune est déjà établie ; la démocratisation du continent ne signifie pas l’extension automatique de la zone libre ; la restauration de la Constitution de 1947 ne signifie pas que les organes de Taïwan perdent leur légitimité ; un même nom d’État ne signifie pas la fusion automatique de la représentation internationale.

Sur l’analyse selon laquelle, dans une transition démocratique, la question de la « statalité » précède la consolidation démocratique, voir Linz & Stepan (1996) ; les limites du pouvoir constituant originaire relèvent, dans le présent article, d’une argumentation de recherche, sans références au niveau des pages.

Chapitre XIV Test de résistance juridique : trois voies de restauration

Voie A Négociation entre les deux parties : proposer d’abord un cadre de coopération procédurale qui ne modifie ni le statut actuel d’État souverain ni l’ordre constitutionnel libre et démocratique ; tout ce qui relève de l’article 5-3 est examiné conformément à la loi. Les modifications substantielles du régime constitutionnel commun doivent en outre passer par la révision constitutionnelle actuelle et par une approbation démocratique légale de la partie continentale. Le risque majeur est qu’un accord politique touche en substance aux matières interdites par l’article 5-3, ce qui ne peut pas être éludé par un simple changement de dénomination en « accord transitoire ».

Voie B Restauration unilatérale par le continent : les organes démocratiques du continent décident eux-mêmes du champ d’application de la Constitution de 1947 et des dispositions transitoires et élisent les organes du continent ; il est précisé que leurs effets juridiques se limitent aux régions de gouvernement effectif et d’autorisation démocratique, sans prétendre prendre automatiquement le contrôle des organes de Taïwan. Les deux parties établissent des arrangements de coordination limités en matière civile, de déplacements et d’entraide judiciaire, dans l’attente de négociations futures.

Voie C Maintien par chaque partie de sa revendication de continuité constitutionnelle de la République de Chine : établir des arrangements de prévention des conflits, mais différer le président commun, le parlement unifié, le commandement militaire commun et la représentation internationale jusqu’à l’apparition d’un régime commun légal et approuvé séparément.

Note sur les sources juridiques : article 5-3 de la Loi régissant les relations entre le peuple de la région de Taïwan et le peuple de la région continentale (https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=Q0010001) et article 12 des Articles additionnels de la Constitution de la République de Chine (https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=A0000002). Texte officiel du Traité d’unification allemand : https://www.gesetze-im-internet.de/einigvtr/BJNR208890990.html. Ce qui précède relève de l’interprétation des textes et de la simulation institutionnelle, et non d’une décision d’un organe judiciaire sur des scénarios futurs.

Chapitre XV Approfondissement des chapitres I à VIII : questions juridiques et objections

15.1 Complément au chapitre I

L’article 1er des Articles additionnels de la Constitution concerne non seulement les propositions de révision constitutionnelle, mais aussi la soumission des propositions de modification territoriale au référendum des électeurs de la zone libre ; l’article 12 régit spécialement la proposition de révision, la majorité qualifiée du Yuan législatif et le seuil du référendum. Il faut distinguer la modification territoriale, la constatation juridique de la zone libre, l’extension de la juridiction effective et la modification de la qualité d’électeur, sans présumer que la survenance d’une de ces notions entraîne automatiquement celle des autres. Texte officiel : https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=A0000002

15.2 Complément au chapitre II

Après la transition démocratique du continent, l’article 2 de la Loi régissant les relations entre le peuple de la région de Taïwan et le peuple de la région continentale continuera de définir les peuples des deux régions selon l’enregistrement des ménages. Le fait d’une gouvernance démocratique ne modifie pas directement le statut d’enregistrement des ménages des personnes et ne confère pas directement le droit de vote aux élections actuelles du président et du Yuan législatif de la République de Chine. Texte de la loi : https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=Q0010001

15.3 Complément au chapitre III

L’intégration constitutionnelle commune des deux parties doit examiner séparément la compétence en matière d’accords, la procédure de révision constitutionnelle, l’inscription des électeurs et les voies de recours juridictionnelles. L’article 5-3 et l’article 12 des Articles additionnels comportent chacun des seuils indépendants, et un accord politique ne peut pas se substituer à une modification constitutionnelle.

15.4 Complément au chapitre IV

La restauration unilatérale de la Constitution de 1947 peut constituer un choix politico-juridique du continent en matière de constitution démocratique, mais elle engendre une revendication concurrente face à la continuité juridique des organes actuels de la République de Chine (Taïwan) ; l’identité de nom n’emporte pas unification automatique.

15.5 Complément au chapitre V

La compétence de tout organe arbitral provisoire doit découler de l’autorisation des deux parties ; il ne peut pas être regardé comme un organe judiciaire suprême naturellement supérieur aux cours constitutionnelles des deux parties.

15.6 Complément au chapitre VI

Le bicaméralisme n’est qu’un aménagement institutionnel possible, et non un modèle d’unification déjà présupposé par la Constitution actuelle ; il faut étudier l’égalité régionale et la proportion démographique, les garanties des minorités et les mécanismes de veto en matière de modification constitutionnelle.

15.7 Complément au chapitre VII

La question de savoir si l’extension de la zone libre constitue une modification territoriale requiert une analyse juridique concrète ; la procédure de modification territoriale prévue à l’article 1er actuel ne peut pas être directement assimilée à une extension de la juridiction administrative. Cette controverse est signalée comme non résolue et ne présuppose pas de réponse unique.

15.8 Complément au chapitre VIII

La hiérarchie des sources juridiques est la suivante : texte originel de la Constitution, Articles additionnels, interprétations du Yuan judiciaire, loi sur les relations entre les deux rives et son règlement d’application ; ces deux derniers ne doivent pas être interprétés comme pouvant, à eux seuls, se substituer à une révision constitutionnelle.

Objections et réponses

O1 La revendication constitutionnelle historique suffit à restaurer automatiquement des élections nationales. Réponse : l’interprétation n° 261 souligne les élections régulières ; le système électoral actuel et la qualité d’électeur de la zone libre obéissent à des règles indépendantes.https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=100&id=310442

O2 La majorité démographique issue d’élections démocratiques sur le continent peut décider directement du régime constitutionnel de Taïwan. Réponse : l’autorisation démocratique a une portée territoriale et institutionnelle ; elle ne peut pas priver sans procédure une autre région de ses droits politiques existants.

O3 Les organes actuels de Taïwan détiennent la continuité historique et peuvent donc gouverner directement le continent. Réponse : la continuité constitutionnelle ne vaut pas juridiction effective ; il faut examiner l’autorisation des peuples des deux parties et l’articulation juridique.

O4 L’unification allemande a déjà prouvé que l’adhésion suffit à accomplir l’intégration. Réponse : l’Allemagne de 1990 a appliqué l’article 23 de la Loi fondamentale alors en vigueur et le traité d’unification ; il n’existe entre les deux rives aucune procédure équivalente directement transposable.

O5 Deux gouvernements homonymes de la République de Chine ne peuvent nécessairement pas coexister pacifiquement. Réponse : un différend sur le nom n’exclut pas nécessairement un gouvernement séparé de fait et des accords limités, mais la représentation suprême et les conflits de juridiction doivent encore être résolus.

Chapitre XVI Correspondance article par article entre le texte originel de la Constitution, les Articles additionnels et la représentation

I. Relations entre les normes originelles

L’article 2 de la Constitution de 1947 dispose que la souveraineté appartient au peuple, l’article 3 régit la nationalité, l’article 4 prévoyait à l’origine que les modifications territoriales étaient décidées par l’Assemblée nationale, l’article 7 consacre le droit à l’égalité et l’article 17 les droits de participation politique ; toutefois, l’article 1er des Articles additionnels actuels dispose expressément que les propositions de révision constitutionnelle et de modification territoriale sont soumises au référendum des électeurs de la zone libre, et exclut l’application de l’article 4 et de l’article 174 de la Constitution originelle. On ne peut pas invoquer l’article 4 originel de 1947 comme procédure de modification territoriale indépendamment valable aujourd’hui. Sources : https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=A0000001 ; https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=A0000002

II. Le président et le parlement

L’article 2 des Articles additionnels rattache l’élection du président et du vice-président au peuple de la zone libre ; l’article 4 précise les 113 sièges et leur structure. Dès lors, la restauration d’une gouvernance démocratique sur le continent ne génère pas automatiquement une qualité commune d’électeur présidentiel ni des sièges supplémentaires. Source : https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=A0000002

III. La révision constitutionnelle

L’article 12 des Articles additionnels dispose que la proposition est présentée par un quart des membres du Yuan législatif, adoptée en présence des trois quarts des membres et à la majorité des trois quarts des membres présents, puis, après une publication de six mois, soumise au référendum des électeurs de la zone libre, le nombre de suffrages favorables valides devant dépasser la moitié du corps électoral total. Il faut distinguer tout particulièrement le « corps électoral total » du « nombre de suffrages effectivement exprimés », afin d’éviter l’erreur consistant à écrire que la majorité des votants suffit. Source : https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=A0000002

IV. La représentation historique

L’interprétation n° 261 du Yuan judiciaire indique clairement que les premiers représentants centraux du peuple ne peuvent pas exercer leurs fonctions indéfiniment et doivent y mettre fin avant la fin de 1991. Cela conforte l’importance d’une autorisation démocratique régulière, mais cette interprétation ne préjuge pas elle-même de la légitimité de deux futurs gouvernements de la République de Chine. Source : https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=100&id=310442

V. Appréciation académique (non une décision judiciaire)

Le principe de la souveraineté du peuple inscrit à l’article 2 de la Constitution peut fournir une argumentation normative en faveur d’une constitution démocratique sur le continent, mais il ne permet pas de passer outre les procédures concrètes des Articles additionnels actuels de la République de Chine (Taïwan) ; tout régime constitutionnel commun doit distinguer la légitimité politique de l’effet juridique existant

VI. Niveaux de preuve et lacunes

Les quatre textes officiels ci-dessus sont directement consultables et classés A ; le mécanisme d’intégration des électeurs du continent, les critères de constatation de la zone libre et l’effet d’un arbitrage entre deux gouvernements relèvent de propositions institutionnelles ou d’interprétations non résolues, classés H (hypothèses), et ne peuvent pas être déguisés en droit en vigueur

Sur l’analyse d’ensemble des Articles additionnels et du système de la zone libre, voir Yeh (2016).

Annexe : tableaux comparatifs

Le tableau I est établi à partir du tableau textuel de la section 4.2 ; les tableaux II et III sont des tableaux de synthèse rédactionnelle et ne figurent pas dans le manuscrit original.

Tableau I : Comparaison des pouvoirs constitutionnels des deux gouvernements de la République de Chine

Question constitutionnelle	Gouvernement actuel de la République de Chine (Taïwan)	Nouveau gouvernement de la République de Chine établi sur le continent
Fondement constitutionnel	Constitution de 1947 et Articles additionnels actuels	Constitution de 1947 et dispositions transitoires du continent
Président	Issu du système électoral actuel de Taïwan	Issu du nouveau système électoral du continent
Organe législatif	Yuan législatif actuel de 113 sièges	Parlement élu par le continent lui-même
Organes judiciaires	Yuan judiciaire et système de tribunaux actuels	Système de tribunaux nouvellement créé sur le continent
Juridiction effective	Taïwan, Penghu, Kinmen, Matsu, etc.	Régions effectivement contrôlées par le gouvernement démocratique du continent
Reconnaissance mutuelle	N’a pas encore reconnu les organes de l’autre partie	N’a pas encore reconnu les organes de l’autre partie

Tableau II : Comparaison des systèmes de représentation d’un organe législatif national (tableau de synthèse rédactionnelle, réécrit à partir du chapitre VI)

Système	Principal avantage	Principal problème
Chambre unique selon la population	Traduit la proportion démographique	Sièges limités pour les petites régions
Chambre unique à quota régional	Garantit les sièges des régions	Représentation démographique inégale
Bicaméralisme	Concile population et régions	Le parlement doit être reconçu
Parlements commun et locaux	Distingue les affaires centrales et locales	Les compétences doivent être précisées

Tableau III : Dispositions constitutionnelles actuelles et questions à résoudre dans la transition démocratique du continent (tableau de synthèse rédactionnelle, établi à partir de la section 1.2 et de l’article 1er des Articles additionnels)

Disposition juridique	Régime actuel	Question de transition
Article 1er des Articles additionnels	Référendum sur la révision constitutionnelle et la modification territoriale	Changement de champ et procédure
Article 2 des Articles additionnels	Élection directe du président dans la zone libre	Qualité des nouveaux électeurs
Article 4 des Articles additionnels	Yuan législatif de 113 sièges	Ajustement des sièges et des circonscriptions
Article 11 des Articles additionnels	Lois spéciales pour les deux régions	Articulation des lois spéciales
Article 12 des Articles additionnels	Seuil spécial de révision constitutionnelle	Procédure d’approbation commune

Chapitre XVII Le quadruple seuil de l’extension de la zone libre et de l’autorisation démocratique

Le présent chapitre distingue quatre faits juridiques qui ne peuvent pas se substituer les uns aux autres : premièrement, les résidents du continent établissent un gouvernement démocratique par une procédure libre et équitable ; deuxièmement, ce gouvernement adopte, par une décision politique, la tradition constitutionnelle de la République de Chine ; troisièmement, les organes constitutionnels actuels de la République de Chine (Taïwan) reconnaissent conformément à la loi et traitent les relations entre les deux parties ; quatrièmement, les deux parties forment ensemble un ordre constitutionnel et électoral national effectivement contraignant. Les deux premiers éléments ne produisent pas automatiquement les deux derniers.

I. La définition régionale ne vaut pas qualité automatique d’électeur

L’article 2 actuel de la Loi régissant les relations entre le peuple de la région de Taïwan et le peuple de la région continentale distingue la région de Taïwan, la région continentale et leurs peuples selon le pouvoir de gouvernement de l’État et l’enregistrement des ménages ; l’article 2 des Articles additionnels de la Constitution de la République de Chine désigne le peuple de la zone libre comme le corps électoral pour l’élection directe du président et du vice-président, et l’article 4 fixe le Yuan législatif à 113 sièges et en régit les modalités d’élection. La démocratisation du continent ne modifie pas d’elle-même le système électoral actuel. La recherche doit en outre distinguer la revendication territoriale au sens constitutionnel, le gouvernement effectif, l’identité des résidents, l’enregistrement des ménages, les listes électorales et le droit de représentation politique. On ne peut pas, sur le seul fondement de la restauration du nom de l’État ou de la proclamation d’une extension de la zone libre, considérer que les électeurs du continent acquièrent immédiatement le droit de vote aux élections nationales actuelles.

II. Le rapport entre révision constitutionnelle et accord politique

Si les deux parties décident d’élargir la structure de représentation du Yuan législatif dans le cadre constitutionnel actuel de la République de Chine (Taïwan), la disposition des 113 sièges à l’article 4 des Articles additionnels constitue une contrainte institutionnelle explicite ; l’article 12 dispose que la révision constitutionnelle exige une proposition d’un quart des membres du Yuan législatif, une adoption en présence des trois quarts des membres et à la majorité des trois quarts des membres présents, puis, après une publication de six mois, un référendum des électeurs de la zone libre, le nombre de suffrages favorables valides devant dépasser la moitié du corps électoral total. Un accord politique peut préparer les négociations, l’enregistrement, les garanties transitoires et le texte de la révision, mais il ne peut pas se substituer à la procédure de révision prescrite par la Constitution actuelle.

III. Les légitimités démocratiques ne peuvent pas s’absorber l’une l’autre

L’autorisation du gouvernement démocratique du continent provient de ses électeurs effectifs ; l’autorisation des organes actuels de l’État de la République de Chine (Taïwan) provient de sa Constitution actuelle et de ses élections. Même si les deux parties reconnaissent la continuité juridique historique de la République de Chine, on ne peut pas déduire directement d’un nom commun que l’une des parties serait fondée à nommer les fonctionnaires de l’autre, à dissoudre le parlement de l’autre ou à étendre unilatéralement sa juridiction électorale. La continuité historique, l’effet des normes constitutionnelles, l’autorisation démocratique, le contrôle effectif et la qualité de représentation internationale doivent être démontrés séparément.

IV. Conditions préalables nécessaires à des élections communes

Si les deux parties souhaitent former des organes nationaux élus en commun, elles doivent au minimum préciser : le fondement constitutionnel accepté par les deux parties ; si et comment la Constitution sera révisée ; l’égalité de citoyenneté et la qualité d’électeur ; un recensement de la population et un enregistrement des ménages vérifiable ; les circonscriptions et la répartition des sièges ; les règles de concurrence des partis politiques entre les régions ; un système électoral indépendant, l’observation et les voies de recours ; les compétences des organes en exercice pendant la période transitoire et les conditions de leur extinction. Lorsqu’un élément fait défaut, il ne faut pas substituer des élections nationales symboliques à un droit de représentation légal.

V. Solutions institutionnelles au problème des deux gouvernements

Si le gouvernement démocratique du continent adopte unilatéralement la Constitution de 1947 tandis que la République de Chine (Taïwan) continue d’appliquer les Articles additionnels actuels, des interprétations constitutionnelles et des revendications d’organes concurrentes peuvent se former au sein d’une même continuité juridique historique. Il est recommandé d’adopter d’abord des arrangements provisoires excluant le recours à la force, la privation des droits des électeurs existants et la présupposition d’une reconnaissance mutuelle ; puis d’explorer des négociations sur un pied d’égalité, un régime constitutionnel commun approuvé par chaque partie conformément à la loi, un mécanisme de règlement des différends autorisé par les deux parties ou, à défaut d’accord, la poursuite d’une coexistence pacifique. Il s’agit d’options d’étude institutionnelle, et non de procédures automatiquement fournies par le droit en vigueur.

VI. Objections et réponses

Première objection : dès lors que le continent appartient au territoire visé par la Constitution, la démocratisation devrait restaurer immédiatement le droit de représentation nationale. Réponse : la théorie juridique du territoire, le gouvernement effectif et la mise en œuvre des élections ne sont pas équivalents dans les normes actuelles ; il faut interpréter les arrangements spéciaux des Articles additionnels. Deuxième objection : le seuil actuel de révision constitutionnelle prive les résidents du continent d’une participation égale. Réponse : c’est une difficulté de légitimité démocratique que la constitution commune ou les négociations de révision doivent affronter, mais on ne peut pas pour autant présumer qu’une révision inachevée est déjà entrée en vigueur. Troisième objection : des élections démocratiques séparées suffisent à produire deux gouvernements centraux légitimes portant le même nom. Réponse : des autorisations démocratiques distinctes peuvent prouver la légitimité du gouvernement de chacune, mais elles ne peuvent pas résoudre indépendamment la représentation de l’État, la reconnaissance internationale et les conflits de compétence transrégionaux.

Sur la question de la statalité dans les transitions et les seuils d’autorisation démocratique, voir Linz & Stepan (1996).

Sources juridiques primaires : Articles additionnels de la Constitution de la République de Chine, articles 2, 4, 11 et 12 : https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=A0000002

Article 2 de la Loi régissant les relations entre le peuple de la région de Taïwan et le peuple de la région continentale : https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?PCode=Q0010001

Précision : les dispositions ci-dessus sont les textes en vigueur ; la discussion complète des interprétations pertinentes du Yuan judiciaire, de l’historique législatif et des controverses académiques relève encore de recherches ultérieures. Le présent article n’est pas un avis juridique et ne constitue pas un programme politique ayant reçu l’autorisation des deux parties.

Chapitre XVIII Continuité d’État, représentation internationale et légitimité constitutionnelle en présence de gouvernements rivaux de la République de Chine

I. La structure du problème en trois niveaux

Après la transition démocratique du continent, si le nouveau gouvernement du continent prétend succéder à la Constitution de 1947 de la République de Chine, tandis que le gouvernement actuel de la République de Chine (Taïwan) continue d’exercer ses fonctions conformément à la Constitution et aux Articles additionnels, le différend ne porte pas seulement sur « qui est le plus fondé à utiliser le nom de l’État ». Il faut distinguer : (i) la continuité historique et juridique d’un même État ; (ii) qui est fondé à exercer la puissance publique sur un territoire déterminé ; (iii) qui est accepté par les autres États ou les organisations internationales comme le représentant extérieur de l’État. Ces trois éléments peuvent se recouper, mais aucun ne peut prouver automatiquement les deux autres.

II. Continuité juridique historique et gouvernement effectif

La référence commune à la Constitution de 1947 peut créer un lien dans l’interprétation historique et normative, mais elle ne peut pas fusionner automatiquement deux ensembles d’institutions gouvernementales indépendants l’un de l’autre. Pour la République de Chine (Taïwan), les articles 2 et 4 des Articles additionnels actuels régissent respectivement le fondement d’autorisation démocratique du président, du vice-président et du Yuan législatif ; l’article 11 permet des dispositions légales spéciales sur les relations entre le peuple de la zone libre et le peuple de la région continentale ; l’article 12 régit la procédure actuelle de révision constitutionnelle. Ces règles expresses constituent un point de départ important pour apprécier les compétences des organes existants. Même si le nouveau gouvernement du continent obtient l’autorisation du peuple local par des élections libres, il ne peut pas, sur le seul fondement du nom de la Constitution, présumer que son président détient les attributions légales de l’actuel président de la République de Chine (Taïwan), ni que son parlement remplace l’actuel Yuan législatif de 113 sièges.

III. Deux revendications de continuité concurrentes

Thèse A : la République de Chine (Taïwan) fonde sa continuité institutionnelle sur ses organes existants, sa juridiction effective, des élections continues et les Articles additionnels actuels. Son avantage est que le système juridique et administratif existant est observable et vérifiable ; sa difficulté est de répondre à la demande de participation égale des résidents après la transition démocratique du continent.

Thèse B : le nouveau gouvernement du continent peut soutenir que la conception nationale originelle de la Constitution de 1947, combinée à l’autorisation démocratique récente du peuple du continent, constitue le fondement légitime d’une restauration du régime constitutionnel de la République de Chine. Son avantage est de souligner la décision démocratique des résidents du continent eux-mêmes ; sa difficulté est qu’il ne peut pas priver unilatéralement les Articles additionnels actuels, les organes existants et leurs électeurs de leur statut juridique.

Dès lors, aucune des parties ne doit assimiler directement la « continuité juridique historique » à un « droit exclusif de gouvernement ». La recherche doit éviter de décider à l’avance laquelle des parties obtiendra nécessairement la représentation constitutionnelle unique de l’ensemble de la Chine.

IV. Analyse indépendante du siège aux Nations unies et de la représentation internationale

La résolution 2758 (XXVI) de l’Assemblée générale des Nations unies, du 25 octobre 1971, traite de l’obtention par les représentants de la République populaire de Chine (RPC) du siège de la Chine aux Nations unies et de la question du siège des représentants originels. C’est un document primaire important pour l’arrangement actuel de la représentation aux Nations unies, mais ce n’est pas une loi de procédure régissant la manière dont deux gouvernements prétendant chacun être la République de Chine fusionneraient ou entreraient en concurrence après une future transition démocratique du continent. L’apparition d’un nouveau gouvernement ne réécrira pas automatiquement l’arrangement existant du siège aux Nations unies ; un changement de la qualité de représentant relèvera des règles des organisations internationales, des décisions politiques des États membres et de procédures concrètes. On ne peut pas déduire directement d’une proclamation de « restauration interne du régime constitutionnel » la conclusion que « les organisations internationales doivent transférer immédiatement le siège », et l’on ne peut pas davantage déduire de l’arrangement existant des sièges la légitimité interne d’une future intégration constitutionnelle entre les deux rives.

V. La qualité d’État et la reconnaissance des gouvernements en droit international

La question de savoir si un État se perpétue, si un gouvernement est reconnu et si des relations diplomatiques sont établies relève de problèmes distincts. L’article 1er de la Convention de Montevideo est souvent pris comme point de départ, en droit comparé, des quatre éléments de la qualité d’État : une population permanente, un territoire déterminé, un gouvernement et la capacité d’entrer en relations avec les autres États. Mais il ne peut pas servir de test universel résolvant automatiquement les revendications concurrentes de deux gouvernements quant à la représentation d’un même État, et encore moins se substituer aux règles de représentation propres à chaque organisation internationale. Il conviendra de compléter par la théorie de la reconnaissance, les cas de continuité d’État et la jurisprudence internationale pertinente.

VI. Six tests de résistance institutionnels

• Scénario n° 1 : le gouvernement du continent se démocratise et utilise le nom « République de Chine », mais les deux parties ne reconnaissent pas les organes centraux de l’autre. Résultat : les juridictions effectives respectives se maintiennent, et le différend sur le nom coexiste avec le différend sur la représentation extérieure.
• Scénario n° 2 : les deux parties reconnaissent mutuellement leur légitimité démocratique sans fusionner. Résultat : elles peuvent conclure des arrangements sur la circulation des personnes, l’entraide judiciaire et le non-recours à la force ; ces accords ne signifient pas que des organes communs de l’État sont déjà établis.
• Scénario n° 3 : les deux parties signent un accord politique d’intégration, mais n’achèvent pas leurs procédures constitutionnelles respectives nécessaires. Résultat : l’engagement politique et l’entrée en vigueur juridique sont dissociés ; les droits des électeurs et des organes existants ne doivent pas être supprimés par anticipation.
• Scénario n° 4 : le continent organise d’abord des élections « nationales » sans que les résidents de la République de Chine (Taïwan) bénéficient d’une possibilité de participation libre, égale et effectivement réalisable. Résultat : ces élections peuvent prouver une autorisation démocratique à l’échelle du continent, mais on ne peut pas en déduire la naissance d’organes nationaux représentant les deux parties.
• Scénario n° 5 : les deux parties approuvent chacune un régime constitutionnel commun et des arrangements électoraux transitoires. Résultat : il faut vérifier point par point les procédures d’approbation, la représentativité, la garantie des droits, le système électoral et les clauses de règlement des différends ; c’est une voie d’intégration possible, et non un résultat qui se produirait automatiquement en vertu du droit en vigueur.
• Scénario n° 6 : impossibilité durable de parvenir à un accord. Résultat : réduire les conflits institutionnels par le non-recours à la force, la garantie mutuelle des droits fondamentaux des résidents, des arrangements précis de non-reconnaissance et la poursuite des négociations.

VII. Mécanismes de solution possibles et leur nature juridique

• (i) Commission bilatérale de négociation constitutionnelle : organe de proposition, dont la source d’autorisation doit être précisée séparément ; elle ne peut pas prétendre se substituer aux organes élus des deux parties.
• (ii) Accord transitoire de non-dénégation mutuelle : peut organiser provisoirement les échanges et la garantie des droits, mais son effet juridique interne doit être apprécié selon le droit en vigueur de chaque partie.
• (iii) Conférence constitutionnelle commune : ne peut donner naissance à un processus constituant valable que si la production des représentants, les règles de délibération, les conditions d’approbation et les seuils d’entrée en vigueur ont été légalement autorisés par les deux parties.
• (iv) Médiation ou arbitrage international : requiert le consentement approprié des parties au différend ; on ne peut pas présumer l’existence d’une juridiction obligatoire.
• (v) Poursuite d’une coexistence pacifique : doit servir d’option institutionnelle de sécurité en cas d’échec des négociations, et non combler le vide juridique par la guerre ou une annexion unilatérale.

Sur la continuité et l’identité des États et la reconnaissance des gouvernements, voir Crawford (2006), Marek (1968) et Talmon (1998).

IX. Sources et niveaux de preuve

Sources juridiques de premier niveau : Articles additionnels de la Constitution de la République de Chine, articles 2, 4, 11 et 12, texte officiel des lois https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=A0000002

Document d’organisation internationale de premier niveau : résolution A/RES/2758(XXVI) de l’Assemblée générale des Nations unies, Bibliothèque numérique des Nations unies https://digitallibrary.un.org/record/192054

Référence de droit comparé : discussion, dans un document juridique de l’Organisation des États américains, de l’article 1er de la Convention de Montevideo https://www.oas.org/en/sla/iajc/docs/CJI-doc_761-25_ENG.pdf

Limites des preuves : les deux premiers éléments servent à établir l’existence et le contenu des dispositions et de la résolution ; les inférences relatives à de futurs gouvernements concurrents relèvent de l’appréciation de recherche du présent article et requièrent encore une vérification croisée avec la doctrine du droit international, la jurisprudence, la pratique de reconnaissance des gouvernements et les interprétations judiciaires constitutionnelles. Le présent chapitre ne prétend pas qu’une partie quelconque serait fondée à résoudre le différend par la force ou par un ordre unilatéral.

Chapitre XIX Juridiction judiciaire, conflits de lois et reconnaissance des décisions en présence de deux gouvernements de la République de Chine

I. Les questions judiciaires ne peuvent pas être remplacées par le différend sur le nom de l’État

Lorsque le gouvernement démocratique du continent et le gouvernement actuel de la République de Chine (Taïwan) revendiquent chacun la continuité constitutionnelle de la République de Chine, ce ne sont peut-être pas les noms d’État qui sont touchés en premier, mais les mariages, les successions, les contrats, les biens, les enregistrements d’entreprises, les décisions pénales et la liberté personnelle des gens ordinaires. La recherche doit distinguer six niveaux : la compétence des tribunaux pour connaître des affaires, le choix de la loi applicable, la reconnaissance des décisions, l’exécution, la coopération pénale et le contrôle de constitutionnalité ; une revendication portant sur un même nom d’État ne signifie pas que les décisions judiciaires sont automatiquement valables dans les deux régions.

II. Les normes actuelles comme point de départ de la recherche

L’article 41 de la Loi régissant les relations entre le peuple de la région de Taïwan et le peuple de la région continentale distingue l’application des lois aux affaires civiles entre personnes de la région de Taïwan et personnes de la région continentale, d’une part, et aux affaires entre personnes de la région continentale elles-mêmes ou avec des étrangers, d’autre part ; les articles 42 à 44 concernent les règles différentes à l’intérieur de la région continentale, les lacunes du droit ou les renvois, ainsi que la réserve d’ordre public. L’article 48 traite de la loi applicable aux contrats créateurs d’obligations, et l’article 51 de la situation des biens en matière de droits réels. Les dispositions actuelles fournissent un cadre de conflits de lois de droit privé entre régions, et non le statut d’une cour suprême commune à deux futurs gouvernements démocratiques. Il faut tout particulièrement vérifier les conditions, la procédure et les limites d’exécution relatives à la reconnaissance, à l’article 74, des décisions civiles définitives du continent ; on ne doit pas les résumer à une reconnaissance mutuelle inconditionnelle.

III. Trois types de conflits de lois

Le premier est le conflit de relations juridiques privées : par exemple, après le mariage d’un résident du continent et d’un résident de Taïwan, les deux parties relèvent d’enregistrements des ménages, d’un statut personnel ou de lois successorales différents. Le deuxième est le conflit de compétences entre organes : les tribunaux des deux parties connaissent séparément du même litige relatif à une société ou à un bien et rendent des décisions contraires. Le troisième est le conflit de niveau constitutionnel : le nouveau gouvernement du continent soutient que son organe judiciaire suprême peut contrôler les actes des organes de la République de Chine (Taïwan), tandis que cette dernière ne reconnaît pas la compétence de cet organe. Ces trois types doivent emprunter des procédures de résolution différentes et ne peuvent pas être unifiés par une simple déclaration d’intégration politique.

IV. Un modèle à deux voies pour la reconnaissance des décisions civiles

En l’absence de constitution commune, il est recommandé de maintenir un système à deux voies dans lequel chaque partie décide conformément à la loi de la reconnaissance et de l’exécution. L’examen de la reconnaissance doit porter au minimum sur le caractère définitif de la décision, la régularité de la procédure, la notification effective, un procès indépendant et équitable, la litispendance, l’ordre public et les droits fondamentaux ; l’exécution doit en outre vérifier l’exécutabilité et la situation des biens. À l’avenir, les deux parties pourront réduire les conflits par des accords d’entraide judiciaire légalement approuvés, mais ces accords ne peuvent pas supprimer implicitement le droit des parties à un recours juridictionnel. Le degré d’indépendance de la justice sur le continent pouvant évoluer après la démocratisation, les critères de reconnaissance devraient pouvoir être ajustés progressivement sur la base de preuves vérifiables, plutôt que d’exclure catégoriquement et pour toujours en raison de la nature historique du régime.

V. Justice pénale et risque de persécution politique

Les décisions pénales et l’extradition, la remise ou l’entraide judiciaire ne peuvent pas suivre directement la logique de la reconnaissance civile. Si le nouveau gouvernement du continent demande la remise d’une personne accusée d’atteinte à la sécurité de l’État ou en lien avec l’expression politique ou des protestations historiques, il faut établir des garanties strictes en matière de délit politique, de risque de torture ou de procès inéquitable, de double incrimination, d’interdiction des doubles poursuites et de contrôle judiciaire indépendant. Pour les décisions de persécution politique rendues par l’ancien régime, il faut distinguer l’annulation, la révision, la réparation et la conservation des preuves ; on ne doit pas restaurer automatiquement l’effet de décisions injustes au nom d’une constitution commune.

VI. Décisions constitutionnelles et conflits institutionnels

Les organes de contrôle de constitutionnalité existants ou nouvellement créés des deux parties peuvent rendre des interprétations contradictoires d’un même texte constitutionnel. Sans autorisation démocratique des deux parties, la cour constitutionnelle d’aucune partie ne doit être présumée disposer d’une compétence d’appel sur les organes de l’autre. On peut étudier la création d’un mécanisme commun de coordination des différends, dont la compétence doit être légalement conférée par chaque partie séparément, et dont le champ de saisine et les voies de recours doivent être expressément définis. Un accord politique ne peut pas, à lui seul, créer une compétence de jugement obligatoire excédant l’autorisation juridique de chaque partie.

VII. Cas de test de résistance

• Cas A : la même affaire de succession est jugée séparément dans les deux régions ; il faut examiner le domicile, la situation de la succession, la procédure contentieuse et l’autorité de la chose jugée, au lieu de déterminer la partie gagnante selon le nom de l’État.
• Cas B : le nouveau gouvernement démocratique du continent proclame l’annulation de toutes les décisions civiles de l’ancien régime, ce qui peut nuire aux transactions de bonne foi et à la stabilité du statut familial ; il faut distinguer les décisions de persécution politique des décisions civiles ordinaires.
• Cas C : les tribunaux des deux régions interprètent de manière opposée un accord de négociation constitutionnelle commune ; si l’accord ne contient pas de clause efficace de règlement des différends, il ne faut pas présumer l’existence d’un organe judiciaire commun doté d’une autorité définitive.
• Cas D : une partie demande l’arrestation transrégionale d’un dissident ; l’autre partie doit procéder à un examen indépendant des risques pour les droits de la personne et ne doit pas placer la coopération politique au-dessus de la garantie de la liberté personnelle.

Sur l’influence indirecte de la reconnaissance des gouvernements concurrents sur la coopération judiciaire, voir Talmon (1998) ; l’analyse du présent chapitre sur la reconnaissance des décisions s’appuie, elle, sur le texte actuel de la loi sur les relations entre les deux rives.

IX. Sources juridiques primaires

Sources juridiques de premier niveau : Loi régissant les relations entre le peuple de la région de Taïwan et le peuple de la région continentale, articles 41 à 51 et article 74, https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?PCode=Q0010001

Sources juridiques de premier niveau : Règlement d’application de la Loi régissant les relations entre le peuple de la région de Taïwan et le peuple de la région continentale, articles 3 et 9, https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?PCode=Q0010002

Source juridique de comparaison : Code de procédure civile, dispositions relatives à la reconnaissance des décisions étrangères, https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=B0010001

Limites d’application de l’article 74 : les décisions civiles définitives ou les sentences arbitrales civiles doivent être reconnues par un tribunal, sous la limite de l’ordre public et des bonnes mœurs ; les décisions ou sentences reconnues ordonnant une prestation peuvent valoir titre exécutoire ; l’application est subordonnée à la reconnaissance ou à l’exécution réciproques. La jurisprudence pertinente, l’historique des révisions législatives, la coopération pénale et la jurisprudence article par article des articles 41 à 51 devront encore être développés point par point dans les recherches ultérieures. Le mécanisme commun de coordination des différends n’est qu’une proposition institutionnelle. Texte officiel : https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=Q0010001

Chapitre XX Proportion de la représentation aux élections nationales, autonomie régionale et garantie des droits des groupes minoritaires

I. Définition du problème : des élections communes ne valent pas simple fusion démographique

La transition démocratique du continent et un éventuel arrangement constitutionnel commun avec la République de Chine (Taïwan) doivent satisfaire simultanément à l’égalité du suffrage individuel, à l’autonomie régionale, à la non-régression des droits démocratiques existants, à la participation politique des groupes minoritaires et à une administration électorale exécutable. Le simple fait de fusionner, selon la proportion démographique, les électeurs des deux régions en une seule circonscription peut faire chuter brutalement l’influence politique des électeurs actuels de Taïwan ; inversement, la fixation permanente de sièges régionaux peut durablement sous-représenter les régions très peuplées. Ces deux risques doivent être calculés publiquement et résolus par l’autorisation démocratique des deux parties.

II. Le point de départ explicite de la Constitution actuelle

L’article 4 des Articles additionnels de la Constitution de la République de Chine fixe expressément les 113 sièges du Yuan législatif : 73 sièges pour les municipalités spéciales, les comtés et les villes de la zone libre, 3 sièges chacun pour les autochtones des plaines et pour les autochtones des montagnes, et 34 sièges pour la circonscription nationale unique et les ressortissants résidant à l’étranger. Les sièges régionaux sont répartis selon la proportion démographique, chaque comté et chaque ville disposant d’au moins 1 siège ; les sièges de liste de parti doivent atteindre un seuil de 5 %, et les femmes ne peuvent représenter moins de la moitié des élus de la liste. Ces règles ne permettent ni d’ajouter des sièges pour le continent par une déclaration politique, ni de les transformer en une nouvelle structure de représentation nationale avant l’achèvement d’une révision constitutionnelle légale.

L’article 3 de la Loi sur l’élection et la révocation des agents publics dispose que le suffrage est universel, égal, direct et secret ; les articles 14 et 15 régissent l’âge du droit de vote et les conditions de résidence ; les articles 35 et 37 régissent les circonscriptions des membres du Yuan législatif et la procédure de délimitation. Ils montrent que l’égalité électorale n’est pas seulement une proclamation politique : elle requiert aussi des institutions exécutables en matière d’enregistrement des ménages, de circonscriptions et d’administration électorale indépendante.

III. Trois modèles comparables d’organe législatif commun

Modèle A : chambre unique strictement proportionnelle à la population. Avantage : le nombre d’électeurs correspond approximativement au nombre de sièges ; risque : les intérêts d’autonomie des régions faiblement peuplées, des peuples autochtones et de zones particulières peinent à obtenir une garantie institutionnelle. Sa mise en œuvre sur le fondement de l’actuel Yuan législatif exigerait la révision de la structure actuelle des 113 sièges.

Modèle B : chambre basse proportionnelle à la population, à laquelle s’ajoute une chambre haute fondée sur l’égalité ou la pondération régionale. La chambre basse garantit l’égalité relative du suffrage individuel, la chambre haute garantit la participation institutionnelle des régions aux affaires communes ; risque : des régions à population extrêmement inégale peuvent disposer à la chambre haute d’un droit de veto excessif. Les compétences des deux chambres, les matières financières, la révision constitutionnelle et le traitement des blocages doivent être conçus séparément ; on ne peut pas se contenter du slogan du « bicaméralisme ».

Modèle C : représentation commune par étapes. Un organe consultatif autorisé démocratiquement par les deux parties traite d’abord le projet de régime constitutionnel, et des élections communes nationales ne sont organisées qu’une fois achevés la qualité commune d’électeur et le système des circonscriptions. Avantage : éviter de fabriquer une autorisation nationale fictive à partir de listes électorales incomplètes ; risque : la prolongation indéfinie de l’organe transitoire. Il faut prévoir des délais précis, un contrôle indépendant et un mécanisme d’extinction.

Tous ces modèles sont des options institutionnelles comparées, et non trois options que la Constitution actuelle permettrait de mettre en œuvre directement sans révision.

IV. Fiabilité de la répartition des sièges et des données démographiques

Avant des élections communes, il faut au minimum achever : un recensement indépendant de la population, la déduplication des enregistrements d’identité, des règles relatives à la population migrante de longue durée et à la qualité des citoyens résidant à l’étranger, le calcul public des écarts démographiques entre circonscriptions, les recours contre le redécoupage des circonscriptions et un audit transparent. La répartition des sièges doit indiquer publiquement si elle prend pour base la population résidente, la population citoyenne ou le nombre d’électeurs qualifiés, et rendre compte séparément des effets sur chaque région. À ce stade, il ne faut ni inventer le nombre futur d’électeurs du continent et de Taïwan, ni présenter à l’avance un tableau national de répartition des sièges non calculé.

V. Autonomie régionale et compétences centrales

Un régime constitutionnel commun ne doit pas simplement absorber, au profit du pouvoir central, les droits d’autonomie locale de toutes les provinces du continent et de la région de Taïwan. Il faut d’abord préciser : les compétences énumérées et limitées du gouvernement commun, les compétences réservées aux collectivités locales, les transferts financiers et l’autonomie fiscale, les politiques éducatives, culturelles et linguistiques, les ressources naturelles et la gouvernance environnementale, l’effet des constitutions locales ou des chartes d’autonomie, ainsi que les voies de recours constitutionnelles entre le pouvoir central et les collectivités locales. Tout organe provincial de préparation constitutionnelle ne peut disposer, avant d’avoir obtenu le suffrage universel libre, que d’une autorité consultative ou de préparation de projets ; il ne peut pas prétendre détenir le pouvoir constituant de l’ensemble des habitants de la province ; ceci constitue une référence croisée avec une étude complémentaire sur la représentativité, et non une refonte de cette étude dans le présent texte.

VI. La double garantie des groupes minoritaires

La garantie doit distinguer l’égalité individuelle et la protection des groupes contre la tyrannie de la majorité. Les options institutionnelles comprennent l’égalité du droit de vote, les droits linguistiques et culturels, la liberté religieuse, l’autonomie régionale, les voies de recours contre la discrimination, la participation des peuples autochtones, ainsi que des procédures spéciales de concertation pour les questions touchant à l’identité et à l’autonomie. Les Articles additionnels actuels comportent déjà des dispositions expresses sur les sièges autochtones et la proportion de femmes sur les listes, mais la manière dont une future communauté nationale traitera les diverses minorités ethniques du continent, les peuples autochtones de Taïwan et les populations transrégionales ne peut pas être résolue par la simple copie des chiffres de sièges existants. Les droits concrets des groupes doivent être définis avec la participation des titulaires de ces droits et soumis à un examen indépendant en matière de droits de la personne.

VII. L’élection présidentielle directe et la représentation législative ne doivent pas être confondues

L’article 3 de la Loi sur l’élection et la révocation du président et du vice-président fait de la zone libre de la République de Chine la circonscription pour l’élection du président et du vice-président. La formation d’un organe législatif commun n’élargit pas automatiquement la circonscription présidentielle ; inversement, proclamer politiquement une « élection présidentielle nationale directe » ne peut pas non plus se substituer aux procédures permettant de déterminer légalement la qualité d’électeur, l’enregistrement des ménages et l’organisation du scrutin. L’élection présidentielle et la réorganisation de l’organe législatif doivent être examinées séparément quant à leurs fondements constitutionnels et légaux.

VIII. Tests de résistance institutionnels

• Test n° 1 : lorsque la population du continent représente l’écrasante majorité, comment éviter que l’autonomie et les droits démocratiques existants de la région de Taïwan soient supprimés à la simple majorité ? Examiner les garanties d’autonomie locale, les droits fondamentaux constitutionnels et le mécanisme de double approbation.
• Test n° 2 : lorsque la région de Taïwan dispose à la chambre haute d’une proportion de représentation régionale élevée, comment éviter que les électeurs du continent subissent une inégalité de représentation déraisonnable et durable ? Examiner si les compétences de la chambre haute sont limitées aux matières régionales et constitutionnelles.
• Test n° 3 : lorsque certaines régions du continent ne remplissent pas les conditions d’une compétition libre et d’un vote sûr, peut-on néanmoins proclamer d’abord des élections communes nationales ? Il faut exiger des normes minimales communes en matière électorale et, si nécessaire, différer la formation des organes communs tout en conservant les organes légitimes de chaque partie.
• Test n° 4 : lorsque des différends de grande ampleur surgissent quant à l’identité des électeurs et à l’enregistrement des migrations transrégionales, il faut prévoir des procédures indépendantes de recours, d’audit et de correction ; on ne peut pas priver du droit de vote par un décret administratif.
• Test n° 5 : lorsqu’un organe transitoire diffère indéfiniment les élections au motif de l’état d’urgence, il doit exister un contrôle judiciaire, des clauses d’extinction précises et un réexamen public.

X. Sources juridiques primaires

Articles additionnels de la Constitution de la République de Chine, articles 4 et 12 : https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=A0000002

Loi sur l’élection et la révocation des agents publics, articles 3, 14, 15, 35 et 37 : https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=D0020010

Loi sur l’élection et la révocation du président et du vice-président, article 3 : https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?PCode=D0020053

Les trois structures de représentation, le bicaméralisme, la double approbation et les arrangements d’autonomie énumérés dans le présent chapitre relèvent tous de propositions institutionnelles, et non du droit en vigueur. Les recherches ultérieures devraient ajouter des cas de droit constitutionnel comparé, des modèles de déséquilibre proportionnel, des calculs de scénarios démographiques et les avis représentatifs des groupes minoritaires.

Conclusion

I. Conclusions communes

Le droit actuel de la République de Chine conserve la notion juridique spéciale de « région continentale », tout en rattachant les élections nationales actuelles, la composition de l’organe législatif et le régime de révision constitutionnelle à la zone libre. Dès lors, après la transition démocratique du continent et la proclamation de la restauration de la République de Chine, trois problèmes indépendants les uns des autres apparaîtront au minimum : la légitimité démocratique du nouveau gouvernement du continent, la continuité juridique des organes constitutionnels actuels de la République de Chine (Taïwan), et la question de savoir si les deux parties consentent à établir des organes communs de l’État. Aucun de ces trois éléments ne peut se substituer aux autres : la transition démocratique du continent est une occasion politique nécessaire à l’intégration constitutionnelle, mais elle n’est pas le déclencheur juridique d’une extension automatique des électeurs actuels de la zone libre, du Yuan législatif de 113 sièges ou des attributions du président de la République de Chine (Taïwan) ; les deux parties doivent obtenir chacune une autorisation démocratique et décider de la forme de la communauté par des procédures constitutionnelles vérifiables.

La controverse centrale des « deux Républiques de Chine » ne porte pas sur la possibilité pour les deux parties d’utiliser le même nom d’État, mais sur la question de savoir qui est fondé à représenter l’État commun, qui détient le pouvoir constituant, et si l’une des parties peut modifier le régime politique de l’autre sans le consentement démocratique de son peuple. Le choix démocratique du continent de restaurer le régime constitutionnel de la République de Chine peut former de nouvelles revendications politiques et normatives, mais il ne supprime pas de lui-même la source d’autorité des organes démocratiques actuels de la République de Chine (Taïwan) ; inversement, la continuité des organes actuels ne peut pas non plus se substituer au choix constituant des résidents du continent. La continuité de l’État, la légitimité des organes constitutionnels et la représentation internationale doivent être prouvées séparément ; la possibilité d’établir une communauté dépend d’autorisations démocratiques vérifiables des deux parties et de procédures constitutionnelles appropriées.

La coopération judiciaire devrait précéder les négociations d’intégration politique, ou à tout le moins les accompagner, mais son fondement doit être une autorisation explicite, la justice procédurale et les droits individuels, et non la proclamation unilatérale d’une unification judiciaire. L’ordre réalisable est le suivant : préserver les droits et les décisions existants, vérifier la capacité d’une justice indépendante, établir des accords d’assistance limités, instituer des voies de recours contre les conflits, puis discuter d’un régime judiciaire commun.

Après la démocratisation, le droit de représentation nationale doit naître d’une autorisation d’électeurs réelle et vérifiable. Ni l’égalité du suffrage individuel ni l’autonomie régionale ne peuvent être supprimées unilatéralement. La voie de recherche la plus défendable consiste à obtenir d’abord l’autorisation légale des deux parties, à comparer publiquement les structures de représentation et les données démographiques, à protéger les groupes minoritaires et les droits démocratiques existants, puis à décider des élections communes selon des procédures constitutionnelles légales. Des négociations de constitution commune ou de révision constitutionnelle ne peuvent pas être déclarées unilatéralement achevées par l’une des parties.

II. Propositions falsifiables

Proposition	Contenu	Appréciation à réviser si la proposition est établie
A	S’il peut être découvert une loi actuellement en vigueur disposant expressément que la démocratisation du continent confère automatiquement à ses résidents la qualité d’électeur aux élections nationales de la zone libre	La conclusion du présent article sur le caractère « non automatique » de la qualité d’électeur doit être révisée
B	S’il existe une règle contraignante d’organisation internationale prévoyant un transfert automatique de siège, applicable à une telle situation future de deux gouvernements	L’appréciation du présent article selon laquelle la représentation requiert une procédure distincte doit être révisée
C	Si une interprétation judiciaire vérifiée confirme que l’adoption unilatérale de la Constitution de 1947 suffit à remplacer les organes actuels de la République de Chine (Taïwan)	La conclusion du présent article sur l’absence de remplacement automatique doit être réexaminée

III. Gradation de la force des conclusions

Niveau	Signification	Exemples dans le présent article
Disposition expresse du droit en vigueur	Directement prévu par la Constitution, les Articles additionnels ou un texte législatif en vigueur, vérifiable directement sur le texte officiel	Yuan législatif de 113 sièges ; le président et le vice-président sont élus directement par le peuple de la zone libre
Conclusion interprétative	Appréciation de recherche déduite du sens littéral et de la structure des sources juridiques, susceptible de changer avec une nouvelle interprétation ou une révision constitutionnelle	La démocratisation du continent ne convertit pas automatiquement la qualité actuelle d’électeur
Controverse ouverte	Le droit en vigueur et les interprétations existantes n’ont pas tranché ; la signalisation de la controverse doit être conservée	Le rapport entre l’extension de la zone libre et la modification territoriale ; la continuité d’État et la représentation internationale en présence de gouvernements concurrents
Recommandation normative	Proposition d’aménagement institutionnel, qui n’est pas le droit en vigueur et doit être décidée par une procédure démocratique	Bicaméralisme, double approbation, négociations transitoires et mécanisme commun de règlement des différends

IV. Programme de recherches ultérieures

Une argumentation complète de droit comparé doit encore être complétée par : l’établissement et le transfert des organes constitutionnels de 1947 à 1949 ; la signification juridique de la fin de la période de mobilisation nationale pour la répression de la rébellion communiste en 1991 ; la procédure constitutionnelle de l’unification allemande ; d’autres cas de gouvernements concurrents et de continuité d’État ; la doctrine du droit international, la jurisprudence et la pratique de reconnaissance des gouvernements ; ainsi que les modèles de déséquilibre proportionnel pour des élections communes, les calculs de scénarios démographiques et les avis représentatifs des groupes minoritaires. Tant que ces éléments ne sont pas achevés, les appréciations correspondantes du présent article sont signalées selon la gradation du tableau ci-dessus et ne sont pas présentées comme des conclusions établies.

Bibliographie

I. Sources juridiques officielles

• Constitution de la République de Chine (entrée en vigueur le 25 décembre 1947) : https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=A0000001
• Articles additionnels de la Constitution de la République de Chine : https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=A0000002
• Dispositions temporaires applicables pendant la période de mobilisation nationale pour la répression de la rébellion communiste (promulguées et entrées en vigueur le 10 mai 1948, abrogées le 1er mai 1991) : https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=A0000005
• Loi régissant les relations entre le peuple de la région de Taïwan et le peuple de la région continentale : https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=Q0010001
• Règlement d’application de la Loi régissant les relations entre le peuple de la région de Taïwan et le peuple de la région continentale : https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=Q0010002
• Interprétation n° 261 du Yuan judiciaire (21 juin 1990) : https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=100&id=310442
• Interprétation n° 328 du Yuan judiciaire (26 novembre 1993) : https://cons.judicial.gov.tw/docdata.aspx?fid=100&id=310509
• Loi sur l’élection et la révocation des agents publics : https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=D0020010
• Loi sur l’élection et la révocation du président et du vice-président : https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?PCode=D0020053
• Code de procédure civile (régime de reconnaissance des décisions étrangères) : https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=B0010001
• Article 23 originel de la Loi fondamentale allemande de 1949 (BGBl. 1949 I n° 1) : https://www.bgbl.de/xaver/bgbl/start.xav?start=%2F%2F*%5B%40attr_id=%27bgbl149001.pdf%27%5D
• Traité d’unification allemand (31 août 1990), y compris l’abrogation de l’article 23 originel de la Loi fondamentale par l’article 4, paragraphe 2 : https://www.gesetze-im-internet.de/einigvtr/BJNR208890990.html
• Traité allemand portant règlement définitif concernant l’Allemagne (12 septembre 1990 ; aperçu des traités du ministère des Affaires étrangères) : https://www.auswaertiges-amt.de/en/aussenpolitik/themen/uebersicht-248550
• Résolution 2758 (XXVI) de l’Assemblée générale des Nations unies (25 octobre 1971) : https://digitallibrary.un.org/record/192054
• Discussion de droit comparé sur les éléments de la qualité d’État à l’article 1er de la Convention de Montevideo (document juridique de l’Organisation des États américains) : https://www.oas.org/en/sla/iajc/docs/CJI-doc_761-25_ENG.pdf

II. Littérature académique

• Crawford, James. The Creation of States in International Law. 2nd ed. Oxford: Oxford University Press, 2006.
• Linz, Juan J., and Alfred Stepan. Problems of Democratic Transition and Consolidation. Baltimore: Johns Hopkins University Press, 1996.
• Marek, Krystyna. Identity and Continuity of States in Public International Law. 2nd ed. Geneva: Librairie Droz, 1968.
• Quint, Peter E. The Imperfect Union: Constitutional Structures of German Unification. Princeton: Princeton University Press, 1997.
• Quint, Peter E. “The Constitutional Law of German Unification.” Maryland Law Review 50 (1991): 475.
• Yeh, Jiunn-rong. The Constitution of Taiwan: A Contextual Analysis. Oxford: Hart Publishing, 2016.
• Talmon, Stefan. Recognition of Governments in International Law. Oxford: Clarendon Press, 1998.

Recherches connexes

• 大陆民主转型前、中、后中华民国宪政与法律改革路线图
• De la charte de l’indépendance de Taïwan à la concurrence partisane transdétroit : l’évolution des objectifs politiques du Parti démocrate progressiste et la possibilité d’une expansion organisationnelle vers le continent après une transition démocratique continentale (1986—2026)
• La participation de la République de Chine (Taïwan) à la transition démocratique de la RPC (Chine continentale) : partis, législation et scénarios d’opinion publique

Cet article est également disponible en chinois simplifié (original), chinois traditionnel, anglais, allemand et espagnol.

v1.0 ｜ 2026-10-18

Relevé de relecture : relecture indépendante par la rédaction (Editorial), 2026-10-18. Conclusion : PASS (avec observations de révision mineures).